医疗美容执业风险之一 ——非主诊医师独立实施医疗美容项目

《医疗美容服务治理措施》第18条划定，医疗美容项目必须由主诊医师卖力或在其指导下实施。美容主诊医师的条件较高，一些医疗机构存在聘用不具备主诊医师条件的医师独立实施医学美容项目的行为。这种情况下，医疗机构面临着极大的风险，下面主要从民事责任和行政责任两方面分析医疗机构面临的风险，同时提出一些建议。

一、民事责任不具备主诊医师条件的医师独立实施医学美容项目，后发生医疗纠纷时，主顾如果以医疗服务条约纠纷案由起诉的话，主张依据《消费者权益掩护法》三倍服务用度的处罚性赔偿，可能获得法院支持。首先，医疗美容服务被认定属《消费者权益掩护法》调整规模。（2019）津02民终1004号、（2019）辽01民终5030号、（2019）苏07民终1302号、（2017）皖06民终297号、（2019）豫01民终19829号,（2019）豫01民终14391号,(2019)豫0191民初18419号等讯断书均认为医疗美容服务属《中华人民共和国消费者权益掩护法》调整规模。讯断书大要这样解释：接受美容整形手术，属于接受美容服务，显然属于为生活需要而非诊疗需要接受服务的行为，依法属于《消费者权益掩护法》的调整规模。

其次，不具备主诊医师条件的医师独立实施医疗美容项目可能被认定为存在欺诈。欺诈要由主张者举证，当事人一般借助向卫生行政部门投诉方式，以卫生行政部门观察回复作为证据。

(2019)豫0191民初18419号：李**手术项目为王*勤独立实施，王*勤不切合美容主诊医师条件，可以认定被告在向原告提供医疗美容服务历程中存在欺诈行为。（2018）豫0102民初6807号：黄*利为原告实施美容整形手术，其不具有医疗美容主诊医师资格，且未在主诊医师的指导下单独实施该手术，可以认定被告在向原告提供医疗美容服务历程中存在欺诈行为。（2019）豫01民终14391号：王*丽在一审时提交的郑州市卫生计生监视局出具的《关于王*丽投诉郑州新生医院有关查处情况的回复》与王*丽手术病历证明相联合可以证实：病历载明的实施美容手术的医生与实际为王*丽实施美容手术的医生不符，且实施手术的医生不具备美容主诊医生条件，凭据以上事实可以认定，星都医院在为王*丽实施医疗美容诊疗时存在违约和欺诈的行为。

此外，就算主顾不主张医疗服务条约纠纷，而以医疗损害责任纠纷提起诉讼，由于不具备主诊医师条件的医师独立实施医学美容项目的行为违反了《医疗美容服务治理措施》等执法法例的划定，凭据《侵权责任法》第58条划定推定医疗机构有过错，主顾的举证责任将大大减轻，不用证明医疗机构存在过错。（注：根据《民事案件案由划定》，患者（或主顾）与医疗机构发生医疗纠纷时，可以选择“十、条约纠纷-120服务条约纠纷-（3）医疗服务条约纠纷”起诉，适用《消费者权益掩护法》（仅限医疗美容）、《条约法》、《关于审理人身损害赔偿案件适用执法若干问题的解释》；也可以选择“三十、侵权责任纠纷-351医疗损害责任纠纷”起诉，适用《侵权责任法》《关于审理人身损害赔偿案件适用执法若干问题的解释》）二、行政责任（一）医疗美容机构的责任。

1. 使用不具备主诊医师条件的医师独立实施医学美容项目可能被认定为从事本专业以外的诊疗运动，根据使用非卫生技术人员处置惩罚（有争议）。“国家卫生康健委2019年医疗美容违法违规典型案件”之广东遇美医疗美容门诊部案，从“广东卫生监视”民众平台看到的案件： 内容归纳综合如下：医生王某全的执业规模是外科专业，在未取得主诊医师资格期间，为孙某等3人举行美容外科手术，被认定为为从事本专业以外的诊疗运动，视为使用非卫生技术人员，根据《医疗机构治理条例》第48条、《实施细则》第81条处罚。小我私家认为按使用非卫生技术人员处罚有争议（1.执业规模是外科，开展美容外科手术被认定为从事本专业以外的诊疗运动有争议；2.类推助理医师未在执业医师指导下独立执业未被认定为使用非卫生技术人员处置惩罚）。不外该案例能入选“国家卫生康健委2019年医疗美容违法违规典型案件”，应该也是经由层层审查，也许代表上层对这个问题的看法，认可根据使用非卫生技术人员处置惩罚吧！如果提起诉讼的话，法院应该也会认为这个问题属于专业问题，尊重行政机关的意见（有不少讯断书中法院对于执业规模、诊疗科目等都认为是专业问题，尊重行政机关的意见，篇幅关系没有去梳理）此外，如果医疗美容机构不切合《美容医疗机构、医疗美容科（室）基本尺度（试行）》，好比未到达“每个科目至少有1名本专业的具有主治医师资格以上的主诊医师”要求或者护士配备不足等，根据《医疗质量治理措施》《护士条例》《医疗机构校验治理措施（试行）》处置惩罚（详见前天的文章“请把《卫生行政许可治理措施》第56条第2款当空气”）。

另有非主诊医师独立实施医疗美容项目后，有些机构自作智慧，为规避行政责任，归档病历由主诊医师和非主诊医师签名，如查实的主诊医师未指导而签名的话，那在民事诉讼上极大可能被认定组成欺诈；行政上可能涉及伪造、窜改病历或者未按划定填写病历，可依据《医疗纠纷预防和处置惩罚条例》第45条、第47条处罚。（二）医师的责任非主诊医师独立实施医疗美容项目，违反了《医疗美容服务治理措施》的划定，如果独立为多名主顾实施医疗美容项目，可能被认定为《执业医师法》第37条第1项的“造成严重结果”，处警告或者暂停执业6个月到1年的行政处罚。在讯断书“（2018）豫0102民初6807号”中看到行政机关回复投诉者：经观察证实，中原丽人医疗美容。

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